勞動與法論文集Ⅱ：勞動與公法、全球化與勞動人權

序文

勞動與公法
‧勞動與勞動憲法
一、前言：法與社會（權力）現實／3
二、勞動憲法的提問與澄清／10
三、勞動法之定位與經濟全球化／29
四、台灣勞動生活與法之問題分析／49
五、結語：一個勞動之法的反思（Reflexives Recht von und über Arbeit）嘗試／68

‧憲法角度下的勞動法與隱私權── 兼論基本權於私法關係上的適用
一、前言：隱私權當然── 勞動法領域中亦然？／69
二、勞動生活中之基本權適用／72
三、私領域作為憲法法益──勞工人格權／98
四、結語：勞工隱私權保護的思考框架、侷限與突破／118

‧公務員、勞工與平等原則──從釋字第596號解釋談起
一、前言：從平等什麼到為何平等／121
二、釋字第596號解釋的基本意旨／123
三、基本權釋義學角度的觀察／130
四、中間結論／142
五、問題的另類關鍵── 公務員法與勞動法之趨近？／147
六、問題的另類關鍵── 社會國原則與基本權事實要件？／162
七、問題的另類關鍵──立法者形成自由／167
八、結論／172

‧論勞動法領域中的委員會決定與判斷餘地
一、引子：勞動法領域中的委員會決定──以性別工作平等審議為例／175
二、問題：行政機關內委員會決定、判斷餘地與司法審查界限／178
三、理論與實踐：德國法相關論述發展觀察／183
四、關鍵線索：勞動法領域之實質特殊性── 特殊結構關係或單純法律適用？／199
五、Exkursus：企圖更強烈的新嘗試？新勞資爭議處理法的不當勞動行為裁決制度／210
六、結論／215

‧救濟途徑之前提：社會救助或第二勞動市場？──以臨時工作津貼及多元就業方案為中心
一、問題起點：三則訴願案例／217
二、基本爭點：違法授益處分之撤銷與法定構成要件要素／219
三、「公益」與「信賴利益」何在？──就業促進行政之特殊性／227
四、另類核心爭點：單純社會救助或第二勞動市場措施？／236
五、模式一：單純社會救助下之法律關係／243
六、模式二：第二勞動市場措施下之法律關係／245
七、結論：回到問題起點── 對三則訴願案例之回答嘗試／251

‧《關廠歇業失業勞工促進就業貸款契約爭議案》法律意見書
一、原因事實／255
二、法律爭點／257
三、進行論證之前提認識／257
四、原因事實重要性評價／262
五、可能形式一：一階段之行政私法／269
六、可能形式二：一階段之行政契約／270
七、可能形式三：一階段之行政處分／272
八、可能形式四：二階段之行政處分＋私法契約／272
九、四種可能形式之相互比較與判斷／274
十、結論：本案為有瑕疵的替代行政處分之行政契約，其中「債務人負清償借款義務」部分應為無效／277

‧教師申訴制度與勞資爭議處理──從德國經驗看台灣法制
一、前言／279
二、教師身分之基本定位── 德國法律上之歸屬／281
三、教師作為職業公務員── 教師的公務員關係與爭議處理／289
四、教師作為雇員──教師的勞動關係與爭議處理／309
五、結論／315

‧勞工案件專家參審之問題試探
一、問題思考的背景及開始：基○客運案例／317
二、司法改革的一環：司法院「專家參與審判諮詢」的試行／318
三、德國勞動法院的由來與歷史發展／326
四、德國勞動法院的正當性基礎：所謂勞動法的本質／331
五、德國勞動訴訟法原則與法官的自我認知／334
六、德國勞動法院的榮譽職法官／338
七、思考的實務依據：德國勞動訴訟的結構性現象／343
八、結論／345

全球化與勞動人權
‧全球化與國際勞動人權保障──國際法事實之觀察
一、前言：國際法社會人權三面向──自由自主、基本需求、分配正義／351
二、基本界說與進路選擇：新自由主義的經濟全球化／357
三、理解的開始：經濟全球化的現象與形式／359
四、經濟全球化的勞動關係面貌：去管制為核心／367
五、代結語：回到問題意識──國際法上全球勞動者可能共通的「人權趨勢」？／372

‧經濟全球化下的國家：從社會福利國到國際競爭國──兼論競爭力之意涵與法律之角色
一、前言／379
二、經濟全球化對國民國家的影響／380
三、競爭國的出現：競爭力作為國家任務與法律概念／382
四、全球化下的國家未來── 一個最小的國家觀？／389
五、代結論：法律的應有角色？／394

　　2005下半年開始展開學術生涯以來，累積了不少學術研討會或論壇之發表著作，然後就多藏諸私下，未留下甚麼痕跡。幾乎不曾主動投稿學術期刊的我，自然沒有任何「西哀」（SSCI、TSSCI），即便敝帚理應自珍，但還是想集結問世，作為一個人生階段的註記。

　 　我的知識關懷與興趣甚廣，但總跟嚴謹的學術要求未必相稱；著眼法學領域，粗略說來，大致有憲法學與勞動法學兩類文章，呈現面前的《勞動與法》三冊論文 集，就是後者的一些作品，再進一步以主題歸類下，包括第一冊的《勞動法基礎理論與法制發展》、《同盟與集體勞動法》，第二冊的《勞動與公法》、《全球化與 勞動人權》，以及第三冊的《國家與勞動市場管制》、《勞動契約》，合計30篇論文，幾近全部未曾正式期刊發表。

　　我不想當馬克思口中四 處招搖撞騙的普魯東，以跨足不同領域為譽，實則敗絮其中，還是先出版過去幾年著墨較多的勞動法著作，其他領域的嘗試就待時日良辰，如果有緣。有些過去幾年 投注不少心力的論文或研究，這次並未收錄進來，因為在擴大改寫成個別專書中，至少計劃如此，特別是關於勞動基本權、勞動訴訟法、罷工法、共同決定與勞動派 遣這幾項「大議題」，當然行動總趕不上心思，未來之取捨勢必難違。有些聯繫勞動法學與憲法學角度的文章，適合的就放入第二冊的《勞動與公法》中，感覺公法 味道顯然較濃的，就留待以後的《國家與法》中，當然，篇幅考量也是一項因素。

　　幾篇論文的某些論述重疊或類似，還請見諒，因為思緒往往 是一致的，難以全然擺脫，個人在某些時間點的力有未逮，只得權充，當然也是原因。曾經表達最深的自我期許：發掘事物的奧秘，並從中證明自己的力量（亞里斯 多德）；幾年看來，遺憾的，不但未必能發掘奧秘，自己的力量也微乎其微，留下紀錄，竟成僅剩的療癒。