本書系統研究了英美法和大陸法及國際慣例中抵銷的理論和實踐,內容涵蓋國際金融交易中的借貸、擔保、證券、票據、信用證、金融衍生交易、日子支付清算系統、保險和信托等方面;沿著雙邊抵銷和多邊形抵銷,特別是多邊凈額結算中抵銷法律機制的脈絡展開研究,並關注當今許多國家金融合同的立法為抵銷提供的特殊環境,認為國際金融交易中將約定抵銷和法律選擇相結合中,能夠擴大或限制抵銷的適用范圍,尤其是在債務人破產時增強抵銷效果的確定性。金融全球化、經濟一體化程度日益加深,加上物權債權化的發展,使得抵銷這一古老的法律制度更加復雜,同時也獲得了更加廣闊的適用空間。
張學安,男,1954年7月生,河南省占睢縣人。1990年畢業於中國政法大學,獲法學碩士學位;1999年畢業於武漢大學法學院,獲法學博士學位。曾在河南大學法學院任教,現為西北政法大學國際法學院教授,國際經濟法研究所所長,並從1988年開始兼職從事律師工作。主要著作有《銀行跨國業務中的抵銷問題研究》、《經濟合同法理論與實務研究》(副主編)和譯著《證券法》(第一署名我)等,先後在《法學研究》、《法學評論》、《現代法學》和《法與政策》等國內專業刊物上發表論文數十篇,主持國空社科基金項目《金融期貨風險的國際法律控制研究》等項目。
目錄
緒言
第一章 抵銷的內涵和外延
第一節 抵銷的法律界定
一、抵銷的基本含義
二、抵銷的種類
三、抵銷權的法律性質
第二節 抵銷的歷史發展
一、羅馬法中抵銷的歷史發展
二、英美法中抵銷的歷史發展
三、德國系及斯堪的納維亞國家的抵銷立法
四、法國及拉丁法系國家的抵銷立法
五、中國內地抵銷立法的歷史發菜
第三節 國際金融業務中的特殊抵銷立法
一、國際金融交易中的抵銷的特點
二、近期國際上抵銷的立法狀況
三、國際層面上的抵銷立法
第二章 抵銷的實體要件
第一節 抵銷的實體要件概述
一、抵銷的基本要件
二、約定抵銷中要件的變化
三、破產抵銷時要件的變化
第二節 相互性
一、相互性的概念
二、共同債權人、共同債務人與相互性
三、債權讓與關系中的相互性
四、代理關系中的相互性
五、扣押債權之第三人與債務人之間的相互性
六、母子公司、政府與國有銀行之間的相互性
七、故意違約所生債務與相互性
八、合伙企業與合伙人的債權之間的相互性
第三節 幾種特殊債權/債務的抵銷問題
一、外幣的抵銷
二、從屬之債(次級債)的抵銷
三、或然債務的抵銷
四、超過訴訟時效的請求權與抵銷
五、連帶債務的抵銷
六、有擔保的債權可否請求權與抵銷
第四節 清償期與抵銷數額
一、清償期
二、抵銷數額的確定
第三章 抵銷的程序問題
第一節 抵銷的程序
一、自助性地行使抵銷權
二、判決抵銷
三、自動抵銷
四、破產程序中的抵銷
第二節 抵銷訴訟的有關問題
一、訴訟中抵銷的必要性及法律定性
二、訴訟中的抵銷不同定性之差異
三、訴訟中的抵銷與既判力問題
四、訴訟抵銷的溯及力問題
第三節 抵銷通知問題
第四章 抵銷之法律適用
第五章 破產程序中抵銷的幾個特殊法律問題
第六章 銀行合並賬戶
第七章 國際銀團貸款及擔保中的抵銷
第八章 與信用證相關的抵銷問題
第九章 票據法律關系中的抵銷
第十章 國際支付與結算法律關系中的抵銷問題
主要參考文獻
第一章 抵銷的內涵和外延
第一節 抵銷的法律界定
一、抵銷的基本含義
二、抵銷的種類
三、抵銷權的法律性質
第二節 抵銷的歷史發展
一、羅馬法中抵銷的歷史發展
二、英美法中抵銷的歷史發展
三、德國系及斯堪的納維亞國家的抵銷立法
四、法國及拉丁法系國家的抵銷立法
五、中國內地抵銷立法的歷史發菜
第三節 國際金融業務中的特殊抵銷立法
一、國際金融交易中的抵銷的特點
二、近期國際上抵銷的立法狀況
三、國際層面上的抵銷立法
第二章 抵銷的實體要件
第一節 抵銷的實體要件概述
一、抵銷的基本要件
二、約定抵銷中要件的變化
三、破產抵銷時要件的變化
第二節 相互性
一、相互性的概念
二、共同債權人、共同債務人與相互性
三、債權讓與關系中的相互性
四、代理關系中的相互性
五、扣押債權之第三人與債務人之間的相互性
六、母子公司、政府與國有銀行之間的相互性
七、故意違約所生債務與相互性
八、合伙企業與合伙人的債權之間的相互性
第三節 幾種特殊債權/債務的抵銷問題
一、外幣的抵銷
二、從屬之債(次級債)的抵銷
三、或然債務的抵銷
四、超過訴訟時效的請求權與抵銷
五、連帶債務的抵銷
六、有擔保的債權可否請求權與抵銷
第四節 清償期與抵銷數額
一、清償期
二、抵銷數額的確定
第三章 抵銷的程序問題
第一節 抵銷的程序
一、自助性地行使抵銷權
二、判決抵銷
三、自動抵銷
四、破產程序中的抵銷
第二節 抵銷訴訟的有關問題
一、訴訟中抵銷的必要性及法律定性
二、訴訟中的抵銷不同定性之差異
三、訴訟中的抵銷與既判力問題
四、訴訟抵銷的溯及力問題
第三節 抵銷通知問題
第四章 抵銷之法律適用
第五章 破產程序中抵銷的幾個特殊法律問題
第六章 銀行合並賬戶
第七章 國際銀團貸款及擔保中的抵銷
第八章 與信用證相關的抵銷問題
第九章 票據法律關系中的抵銷
第十章 國際支付與結算法律關系中的抵銷問題
主要參考文獻
序
《西北政法大學學術文庫》是西北政法大學在本校教師的研究成果中遴選出版的一套學術叢書,希望它能代表西北政法大學的學術導向、學術風格和學術水平。
西北政法大學來源於中共中央1937年在延安創辦的第一所干部學校——陝北公學。陝北公學生於戰火,旨在救亡。毛澤東就在親自講學時鼓勵學生:因為有陝公,中國不會亡。1949年,由陝北公學等學校合並而成的延安大學奉命南遷西安,成立西北人民革命大學,是為了給西北地區新成立的各級人民政權培養干部,它的辦學風格自然與本來意義上的大學大異其趣。再後來院校合並,西北大學法律系並入,形成法學教育的「四院四系」或「五院四系」,「文革」中停辦。「文革」後恢復,主管由最高人民法院而變為司法部,後變為陝西省;校名由西安政法干校、中央政法干校西北分校、西安政法學院、西北政法學院,最後更名為西北政法大學。學校坎坷磨難,師生篳路藍縷,總算成就了一個全國法學人才重要培養基地和法學重鎮的地位,同時形成了法學特色鮮明,哲學、經濟學、管理、新聞、公安、外語等多學科協調發展的格局。
大學的根本宗旨是培養高水平人才;圍繞這一根本宗旨,教學和科研是學校的兩項中心任務。由於十萬校友在全國各行各業,特別是法律行業的傑出表現,西北政法大學對自己的教學水平從來都相當自信。近年來,學校更是旗幟鮮明地反對教育行政化,提倡回歸大學本位,堅持加強實踐教學、服務社會、開放辦學的方針,教育教學質量得到了進一步提高。全國各大法學院都有個別教師掛職司法部門實踐的經驗,但我們已將法科教授的掛職作了分批次、普遍化的安排;我們在全國首創了所有法科青年教師擔任法官助理一年、法科研究生擔任見習法官、檢察官助理半年的實踐教學模式;多年來,我們都把法庭辯論、模擬法庭教學正式納入課程體系,等等。一系列的教學改革,使教師的教學能力、學生的實踐能力都得到了明顯提升。
科學研究也是大學的重要職責之一。經過幾代西北政法大學學人的努力,現已形成了在價值哲學、陝甘寧邊區法制史、死刑問題、法學教育研究等領域的一批特色研究成果。但毋庸諱言,在科研方面,由於歷史的原因,人文類學科比之理工類學科,單科性大學比之綜合性大學,還是有一定距離的。近年來,西北政法大學采取一系列改革措施,大力引進高水平人才,激勵教師申報承擔各級研究課題,取得了階段性的成果。全校已經獲得博士學位和正在攻讀博士學位的教師已達到170多人,而且分別來自英、法、德、美、日、韓等國外著名大學和國內名校,學淵結構顯著改善。近五年承擔國家社科基金項目42項,名列陝西高校前茅。為了使教師已取得的高水平研究成果更好地服務社會並鼓勵教師取得更多更好的研究成果,西北政法大學決定出版這套學術叢書。
最近有外國學者發表言論,說中國的學者出書是最大規模的廢紙制造業。言者無罪,聞者足戒,我們應當提高警惕。出書者成為廢紙制造者,不外乎兩個原因:一是研究了偽問題,而不是實在的問題。娛樂記者可以連篇牘地討論名角情變、名媛懷孕,但自稱並被稱為「學者」的人不能研究這樣的偽問題。二是寫了實在的問題,但沒有真研究。真正的研究要大量搜集資料、廣泛調查事實、深入思考道理,而不能東拼西湊、東拉西扯,讓讀者不知所雲。如前所述,西北政法大學的師生一直很實在,出書不太多,其中制造廢紙的數量可能也有限。但現在看來,能寫書的學者多了,學校又狠抓科研工作,質量問題自然要引起關注。
所以,本叢書的編輯者希望、也會督促叢書的作者們:真研究實在的問題。
西北政法大學來源於中共中央1937年在延安創辦的第一所干部學校——陝北公學。陝北公學生於戰火,旨在救亡。毛澤東就在親自講學時鼓勵學生:因為有陝公,中國不會亡。1949年,由陝北公學等學校合並而成的延安大學奉命南遷西安,成立西北人民革命大學,是為了給西北地區新成立的各級人民政權培養干部,它的辦學風格自然與本來意義上的大學大異其趣。再後來院校合並,西北大學法律系並入,形成法學教育的「四院四系」或「五院四系」,「文革」中停辦。「文革」後恢復,主管由最高人民法院而變為司法部,後變為陝西省;校名由西安政法干校、中央政法干校西北分校、西安政法學院、西北政法學院,最後更名為西北政法大學。學校坎坷磨難,師生篳路藍縷,總算成就了一個全國法學人才重要培養基地和法學重鎮的地位,同時形成了法學特色鮮明,哲學、經濟學、管理、新聞、公安、外語等多學科協調發展的格局。
大學的根本宗旨是培養高水平人才;圍繞這一根本宗旨,教學和科研是學校的兩項中心任務。由於十萬校友在全國各行各業,特別是法律行業的傑出表現,西北政法大學對自己的教學水平從來都相當自信。近年來,學校更是旗幟鮮明地反對教育行政化,提倡回歸大學本位,堅持加強實踐教學、服務社會、開放辦學的方針,教育教學質量得到了進一步提高。全國各大法學院都有個別教師掛職司法部門實踐的經驗,但我們已將法科教授的掛職作了分批次、普遍化的安排;我們在全國首創了所有法科青年教師擔任法官助理一年、法科研究生擔任見習法官、檢察官助理半年的實踐教學模式;多年來,我們都把法庭辯論、模擬法庭教學正式納入課程體系,等等。一系列的教學改革,使教師的教學能力、學生的實踐能力都得到了明顯提升。
科學研究也是大學的重要職責之一。經過幾代西北政法大學學人的努力,現已形成了在價值哲學、陝甘寧邊區法制史、死刑問題、法學教育研究等領域的一批特色研究成果。但毋庸諱言,在科研方面,由於歷史的原因,人文類學科比之理工類學科,單科性大學比之綜合性大學,還是有一定距離的。近年來,西北政法大學采取一系列改革措施,大力引進高水平人才,激勵教師申報承擔各級研究課題,取得了階段性的成果。全校已經獲得博士學位和正在攻讀博士學位的教師已達到170多人,而且分別來自英、法、德、美、日、韓等國外著名大學和國內名校,學淵結構顯著改善。近五年承擔國家社科基金項目42項,名列陝西高校前茅。為了使教師已取得的高水平研究成果更好地服務社會並鼓勵教師取得更多更好的研究成果,西北政法大學決定出版這套學術叢書。
最近有外國學者發表言論,說中國的學者出書是最大規模的廢紙制造業。言者無罪,聞者足戒,我們應當提高警惕。出書者成為廢紙制造者,不外乎兩個原因:一是研究了偽問題,而不是實在的問題。娛樂記者可以連篇牘地討論名角情變、名媛懷孕,但自稱並被稱為「學者」的人不能研究這樣的偽問題。二是寫了實在的問題,但沒有真研究。真正的研究要大量搜集資料、廣泛調查事實、深入思考道理,而不能東拼西湊、東拉西扯,讓讀者不知所雲。如前所述,西北政法大學的師生一直很實在,出書不太多,其中制造廢紙的數量可能也有限。但現在看來,能寫書的學者多了,學校又狠抓科研工作,質量問題自然要引起關注。
所以,本叢書的編輯者希望、也會督促叢書的作者們:真研究實在的問題。
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