刑法概論

總 綱

總 綱∕I
目 錄∕III
參考書目∕XI

第一編 導論∕1
第一章 基本概念∕1
第二章 刑法的指導原則∕23
第三章 刑法的效力與適用範圍 ∕41

第二編 犯罪行為論∕55
第一章 行為概念與犯罪評價體系∕55
第二章 構成要件論∕107
第三章 罪責∕241
第四章 錯誤論∕277
第五章 行為階段∕309
第六章 參與論∕357

第三編 法律效果論∕419
第一章 刑罰∕419
第二章 競合論∕443
圖表附錄∕493
索引∕495

刑法概論

目 錄
總 綱∕I
目 錄∕III
參考書目∕XI

第一編 導論∕1
第一章 基本概念∕1
第一節 刑法的概念∕1
第一項 刑法的認知∕1
第二項 刑法的形式∕7
第二節 刑法典的內容∕11
第三節 刑法的任務∕16
第四節 刑法體系結構∕17
第一項 犯罪行為論∕18
第二項 法律效果論∕19
第三項 刑罰裁量論∕19
第四項 刑罰執行論∕21
第二章 刑法的指導原則∕23
第一節 法定原則∕23
第一項 習慣法直接適用之禁止∕27
第二項 類推適用禁止∕29
第三項 溯及既往適用禁止∕30
第四項 規範明確性原則∕32
第二節 行為刑法原則∕36
第三節 罪責原則∕39
第三章 刑法的效力與適用範圍 ∕41
第一節 效力決定原則∕41
第一項 屬地原則∕43
第二項 屬人原則∕44
第三項 保護原則∕46
第四項 世界法原則∕48
第二節 法律之變更適用∕49
第三節 刑法總則於特別法的適用∕52

第二編 犯罪行為論∕55
第一章 行為概念與犯罪評價體系∕55
第一節 評價客體與客體評價∕55
第二節 行為的概念∕58
第一項 行為理論∕60
第二項 剖析與界定∕73
第三節 犯罪評價體系∕77
第一項 犯罪理論∕78
第二項 評價體系的演變∕98
第三項 犯罪之評價∕103
第二章 構成要件論∕107
第一節 基本概念∕107
第一項 構成要件的形成∕109
第二項 構成要件的屬性∕114
第三項 構成要件的概念類型∕116
第四項 構成要件的內容∕123
第二節 規範的犯罪類型∕127
第一項 一般犯與特別犯∕130
第二項 作為犯與不作為犯∕134
第三項 舉動犯與結果犯∕138
第四項 實害犯與危險犯∕142
第五項 狀態犯與繼續犯∕149
第六項 故意犯與過失犯∕154
第三節 故意與過失∕157
第一項 故意∕161
第二項 過失∕168
第四節 因果關係與客觀歸責∕176
第一項 條件理論∕181
第二項 條件理論之修正∕185
第三項 其他因果關係問題∕191
第四項 客觀歸責之介紹∕200
第五節 正當事由要件∕207
第一項 概說∕209
第二項 正當事由之理念基礎∕210
第三項 正當事由之型態∕213
第四項 逾越正當事由的評價∕229
第六節 其他非構成要件的要件 ∕232
第一項 客觀可罰性要件∕233
第二項 刑罰阻卻或免除事由∕236
第三項 訴訟條件∕237
第三章 罪責∕241
第一節 基本概念∕243
第二節 罪責學說∕245
第一項 心理責任論∕246
第二項 規範責任論∕247
第三項 功能性責任見解∕249
第三節 罪責的具體內涵∕251
第一項 責任能力∕252
第二項 不法意識∕260
第三項 規範期待∕263
第四節 原因自由行為∕266
第一項 基本概念∕267
第二項 形成結構∕268
第三項 原因自由行為可罰性基礎∕273
第四章 錯誤論∕277
第一節 基礎概念∕278
第二節 構成要件錯誤∕281
第一項 形成結構∕282
第二項 構成要件錯誤的類型∕284
第三項 構成要件錯誤的評價∕293
第四項 容許構成要件錯誤∕299
第三節 禁止錯誤∕302
第一項 概述∕302
第二項 禁止錯誤的類型∕303
第三項 禁止錯誤的評價∕305
第五章 行為階段∕309
第一節 概說∕310
第一項 行為階段概念∕311
第二項 行為階段判斷的效應∕313
第二節 行為著手∕315
第一項 判斷基礎∕316
第二項 具體效應∕318
第三節 行為未遂∕319
第一項 未遂成立要件∕322
第二項 未遂類型∕325
第三項 未遂之處罰∕328
第四節 不能未遂∕335
第五節 中止未遂∕339
第一項 成立條件∕340
第二項 參與中止問題∕349
第三項 中止未遂之處罰∕352
第六章 參與論∕357
第一節 概說∕357
第二節 基礎概念認知∕358
第一項 行為人概念∕360
第二項 單一制與區分制∕367
第三節 參與理論∕370
第一項 形式客觀理論∕372
第二項 主觀理論∕375
第三項 支配理論∕377
第四節 正犯∕381
第一項 單獨正犯∕381
第二項 共同正犯∕382
第三項 間接正犯∕397
第四項 對向犯∕406
第五節 共犯∕409
第一項 共犯形成∕409
第二項 共犯類型∕411
第四節 參與的身分關係∕416

第三編 法律效果論∕419
第一章 刑罰∕419
第一節　刑罰之概念∕420
第二節 刑罰理論∕422
第一項 應報思想∕422
第二項 預防思想∕423
第三節 刑罰之種類∕425
第一項 刑罰種類概說∕426
第二項 各種刑罰手段∕428
第四節 刑之更易∕435
第一項 易科罰金∕436
第二項 易服勞役∕439
第三項 易以訓誡∕440
第二章 競合論∕443
第一節 導論∕443
第一項 競合論基本結構∕444
第二項 行為數的界定∕445
第三項 一行為的判斷∕450
第二節 法律效果處理原則∕458
第三節 想像競合∕466
第一項 想像競合的形成要件∕468
第二項 想像競合之法律效果∕475
第四節 實質競合∕476
第一項 實體條件∕477
第二項 同一程序處理∕482
第三項 法律效果形成∕483
第五節 事後競合∕484
第一項 基本概念∕485
第二項 事後整體刑形成之條件 ∕487
第三項 已執行刑問題之處理∕489
第四項 數罪併罰處理的差異性∕ 491
圖表附錄∕493
索引∕495

序

　　刑法在概念上，雖然是規範犯罪行為、併科以刑事制裁手段的法律規範全體，但從認定犯罪到具體形成刑罰的評價過程，仍舊存在著若干思維上質疑的模糊地帶，會讓有心想要學習刑法的人、或是想要一窺刑法整體結構全貌者，讀完刑法後，多少仍存在著體系上的疑慮。這些疑慮的源由，或許是因為刑法的法理，給人的印象太過深奧、或許是因為刑法的體系性詮釋，仍有不足，而致使人產生疑惑，即使把好幾本刑法著作詳讀完畢，仍舊難以建立一套刑法的完整體系。刑法好難！就成為學習法律共同的印象。事實上，理解刑法必須從其結構的體系入手，把邏輯關係按步就班地建立，對於刑法的全盤掌握，就不會再視之為畏途。因此，本書在形成的架構上，循著刑法評價形成的體系，依序而作，從評價客體的行為事實、到作為評價的規範內容，直到法律效果的刑罰如何形成，作一體系性的安排，在架構上，可以清楚看出刑法的體系性結構。也希望這樣的處理方式，能有助於對刑法的全盤性理解。

　　原本的構想，是希望寫一本簡顯明確的概要，但卻發現反璞歸真並不容易，越是簡單的越是難寫，或許刑法經過百年的學理發展，愈發徵結奧義，變得不太容易親近，也變得深奧難懂，概念的詮釋，也越發抽象與艱澀。確實，要將抽象難解的概念，用簡單淺顯的方式來說明，並不是一件容易的事，至少我仍力有未逮。但總是努力把艱澀的概念，以及深奧的法理，以較為通俗的方式來說明，雖無法達到「信、雅、達」的境界，但以實例引導、並輔以圖示說明，在基本的理解上，或許會有些許的幫助。

　　書！寫的是作者的心境，明白的是作者的心思，過程會有心境的起伏，伏案搔首弄姿的苦思，寫出來的多少有些頓挫間斷；驀然領悟的暢心快意，寫出來的可能是行雲流水。順逆之間，都會忠實地反應在著作之中，這本書或許是困頓苦思者多，而順心流暢者寡，只是作者努力站在讀者的角度，來詮釋概念，這是這本書的心情寫照。

　　本書既是概論之作，自然將太過艱澀的學理，刻意加以避免，對於文獻的引用，也儘量以本國文獻為形成基礎。這是一本體系入門的著作，可以建構一個刑法理解的雛形，也可以對刑法體系的建立，提供些許的幫助。

　　這本著作得以問世，並非全是作者之能，寫作本來就是一件很快樂的事，但繁瑣者，則在於書中文字的校正與文中字句的辯證，這才是最辛勞的苦差事。感謝學棣鄭銘仁、陳俊偉、蕭龍吉、劉邦繡、方文宗、蕭立俊等人，對本書辛勞悉心初校；銘仁、俊偉、邦繡總校。並對於長期合作的元照出版公司，慨然允為出版，併此致謝。

　　刑法概論導讀

　　閱讀任何一本法律的書籍，首先要從整體性的架構形成關係，先予以理解，才能對於一個專業的法學領域，先有一個通盤性的整體性概念。待知悉所要研讀的著作架構之後，再進入細部的法理，悉心研讀，從宏觀而微觀、從整體而細部，如此才能把一個法學專業領域，妥善加以掌握，並建立一個具有體系的概念理解。

　　「刑法概論」一書在形成的過程，本就對於體系架構的關係，用心加以設計，本書的內容，共分文三編：第一編為導論部分，分為三章，介紹刑法的基礎概念、刑法的指導性原則，以及刑法的效力與適用關係，這是理解刑法的前提部分；第二編為犯罪行為論，這一編的主要論述範圍，是針對於行為可罰性的判斷關係，包括不法的判斷，以及罪責形成的判斷。這一編屬於刑法最核心的問題，也是一般對於刑法理解時，體系最為龐大的一部分，本編共分六章，從作為刑法判斷對象的行為認識入手（第一章），先談行為的形象，以及行為理論，在確認行為的概念之後，才進入刑法的評價範圍，先從刑法判斷的評價架構予以介紹，主要是以構成要件的評價關係作為基礎（第二章），第二章的構成要件論，所檢討的問題，乃是對於行為不法的判斷關係，從構成要件的概念整體的介紹，個別犯罪類型的具體內涵，也是以構成要件的認識為基礎，這一章也是本書中，內容最為龐大的一部分，包含對於犯罪類型的認識，以及個別構成要件內容的基礎介紹。然後是罪責形成的判斷（第三章）。基礎介紹完之後，乃進入屬於個別學理的部分，而有錯誤論、行為階段的既、未遂問題，乃至行為事實的參與關係，也就是探討正犯與共犯的問題；第三編則是屬於刑法對於犯罪行為事實反應的法律效果部分，在這一編中，包括刑罰（第一章），以及刑法競合論（第二章）二部分。在競合論中，所檢討的都是真實競合關係，對於屬於假性競合的法律競合問題，刻意不予論述，且對於法律修正後所刪除的部分，也予以迴避不談，主要所介紹者，都是現行法所存在的法律機制。

　　閱讀本書時，宜從架構編排的邏輯關係依序研讀，第一編是整體前提的介紹，而第二編是犯罪行為可罰性的檢視，第三編則是可罰行為的法律效果反應。當對於整體架構都能全盤掌握之後，再從個別細部的關係，深入辯證，反覆思考，要理解刑法，就不會是那麼困難的事。普願有心理解刑法者，都能事半功倍，能夠將刑法完全掌握。