熱點難點案例判解︰刑事類‧職務犯罪

1 一審翻供二審又如實供述能否認定自首
2　主動交代司法機關尚未掌握的本人行賄事實能否認定自首或者立功表現
3 以不作為方式實施的貪污犯罪的認定
4 國家工作人員利用職務便利違規收費並佔為己有如何定性
5　如何認定共同貪污犯罪中的“個人貪污數額”
6 國有單位“轉委派人員”能否視為國家工作人員
7　如何區分虛增中間環節實施的貪污罪與非法經營同類營業罪
8 私分國有資產罪與貪污罪、私分公款違法行為的界限
9 員工盜竊生產線上手機構成職務侵佔罪還是盜竊罪
10　公司企業人員利用職務便利將難以實現的債權等財產風險轉嫁給單位構成職務侵佔罪
11 身兼多職的農村基層組織工作人員利用職務便利侵吞財物的定性
12　會計虛構名目支取巨款並制作虛假銀行對賬單如何定性
13 金融機構工作人員與單位勾結，騙取金融機構或儲戶資金的如何處理
14　接受業務單位提供的免費旅游是否構成受賄罪
15 節假日收受財物的性質認定
16　公立學校校長退休後經教育局推薦至民辦學校擔任領導職務收受賄賂行為的認定
17 國有單位負責人分別以單位及個人名義索取他人財物行為的定性
18 國有醫院中兼任科室行政主任的主任醫師收受藥品回扣的行為構成受賄罪
19　職務便利還是工作便利，介紹賄賂還是賄賂犯罪的共犯
20　財物的去向是否影響受賄犯罪的定罪量刑
21 行為人利用職務便利免除他人應當繳納的費用並收受好處如何處理
22　巨額財產來源尚未核實的如何定性
23　商檢徇私舞弊同時受賄的如何處理
24 國家機關委派到國有事業單位從事公務的人員能否認定為國家機關工作人員
25 瀆職犯罪中財產損失的認定範圍與標準
26 司法工作人員為犯罪嫌疑人出具虛假立功表現證明如何定性
27　不具有國有公司董事、經理的主體身份能否成立非法經營同類營業罪的共犯

當前，隨著各種新類型案件、重大疑難等案件不斷出現，同案不同判的情形在各地法院時有出出。例如，同是一個法院受理的案件，類似的法律事實，由不同的業務庭審理，適用法律的標準卻不統一，甚至同一業務庭內不同合議庭對相似的法律事實也會作出大相徑庭的裁判；不同法院之間也存在裁判標準不統一的問題。這些問題的存在，大大地削弱了司法的權威，降低了司法的公信度。統一司法裁判尺度已成為目前司法公正的迫切要求。胡錦濤總書記在黨的十七大報告中指出︰“加強憲法和法律實施，堅持公民在法律面前一律平等到，維護社會公平正義，維護社會主義法制的統一、尊嚴、權威。”建設公正高效權威的社會主義司法制度是全面實施依法治國基本方略、加快建設社會主義法治國家的核心內容，是建設中國特色社會主義制度的有機組成部分，也是社會主義制度優越性的重要表現形式。建立案例指導制度是維護社會主義法制統一、尊嚴、權威的重要內容之一。

2005年10月26日，最高人民法院發布《人民法院第二個五年改革綱要（2004~2008）》，提出了50項改革任務和改革措施。其中第13項提出，“建立和完善案例指導制度，重視指導性案例在統一法律適用標準、指導下級法院審判工作、豐富和發展法學理論等方面的作用。最高人民法院制定關于案例指導制度的規範性文件，規定指導性案例的編選標準、編選程序、發布方式、指導規則等”。這是最高人民法院第一次以正式文件的方式發布案例指導制度的改革意見。建立案例指導制度是一項重大的司法改革。在以制定法為特色的現代中國法律制度中，在司法審判工作中要引入不同于英美法系判例法制度的中國式的“案例指導制度”，是一項前所未有的工作。我國的案例指導制度是我國審判實踐的產物，是我國審判方式進一步深化的重要措施。實行案例指導制度，通過參照最高人民法院和各轄區內的高級人民法院發布的典型案例，統一法律適用和裁判標準，在法院同一轄區範圍內，相同的或者大致相同的事實情況，會獲得相同的或者大致相同的裁判結果，可以減少“同案不同判”的情形，並提高裁判結果的公信度，產生良好的社會效果。

當前正是我國社會轉型、社會結構調整、矛盾和糾紛不斷凸顯的時期，各類矛盾和糾紛比以往更加集中反映到人民法院受理的各類訴訟案件中。妥善處理這些矛盾和糾紛是構建和諧社會的要求，需要加強應用法學研究，抓住社會的熱點、難點問題，使案例指導制度具有長久的生命力。要對典型案例進行深度研究，為案例指導制度做貢獻。要積極落實最高人民法院發布的《人民法院第二個五年改革綱要》提出的建立和完善案例指導制度的要求。對有價值的案例進行深度研究，通過編寫案例，尤其是通過“案例評析”部分的撰寫，注重挖掘案例對于法律的解釋和發展功能，歸納出具體的法律規則，展現典型案例精髓，不斷完善法律規範體系。法官要樹立終生學習的觀念，提倡法官勤于思考、研究問題，通過對大量疑難案件和法律問題進行認真研究，可以加深對各項法律制度、法律政策的理解，從而提高處理矛盾、化解糾紛、適用法律的水平和能力，最終提高法官隊伍的司法能力，提高審判工作的整體質量，最大限度地實現公平正義，為構建社會主義和諧社會作出貢獻。我們雖然不是判例法國家，法官不能造法，但是在審判實踐最前沿的法官，有著最鮮活的案例、最新發現的問題、最多關于實踐的思考，這些都可以通過研究轉化成司法解釋、指導性案例及立法建議，所以切不可忽視法官進行研究構重要作用。我國是成文法國家，但案例研究在實踐中也很重要。好的案例研究，溝通了理論和實務。學術界從案例析理論，增進學術研究；實務界以理論析實踐，推進審判工作。

法律出版社是我國著名的法律專業出版機構，該社組織編寫的這套《熱點難點案例判解》系列叢書，可以說是一次案例研究的較好嘗試。這套叢書具有如下特點︰第一，案例編選精當。典型案例、熱點難點案例的挑選是一件見水平、費工夫的工作，典型案例、熱點難點案例不等于奇案怪案，而是蘊涵了法學原理，也富于實踐指導意義的實踐精華。本叢書案例編選具備相當專業水準，精當貼切，並注重社會效果，反映了近年來我國審判實踐的進展。第二，案例分析深入。本叢書的案例研究，準確抓住案例的核心點，鞭闢入里，富于創新，析案思路清晰敏捷，不但透析了案例中的法學原理，還能進一步引申新理論，發現新問題，這就對實務工作具有較大的參考價值。第三，編寫隊伍整齊。這套叢書的編寫者。都是審判一線的庭長、副庭長，並都具有法學博士學位，可以說，都是專家型、學者型的法官。他們熟悉審判工作，也勤于思考，熱愛學習，善于研究。這支優秀的編寫隊伍，保證了這套叢書的較高水準和較好質量。

我祝賀這套叢書出版，也期待看到我國案例研究工作的進一步深入。我相信，本套叢書以其較高層次的理論性和實用性，一定會受到全國廣大理論和實務工作者的歡迎。

是為序。