公司證券重要爭議問題研究

推薦序Ⅰ/王仁宏
推薦序Ⅱ/呂東英

自　序

主題一　公司治理相關問題
　一、從博達案看我國公司治理的未來與問題/003
　二、從美國股東會通訊投票制度與實務論我國
　　　採行通訊投票之可行性/063

主題二　公司證券與租稅爭議問題
　三、技術入股課稅爭議平議/127
　四、企業併購法制租稅優惠之檢討－從台灣相關法律
　　　與美國稅法免稅交易規定談起/167

主題三　公司證券實務爭議問題
　五、論公司法修正對公司資本三原則的影響/263
　六、從結算交割發展趨勢論跨國結算交割之風險/297
　七、股務代理機構異動或欠缺時投資人權益
　　　保護問題的研究/333
　八、E時代證券商法律風險與規範探討/367

自序

馮震宇

　　公司證券，乃是國內外商業交易的基礎，其制度的良窳，不但攸關企業的發展，更與龐大的投資人有密切的關係。特別是近年來，配合政府自由化、國際化的政策，主管機關不論是在公司法或是證券交易法方面，都有相當程度的鬆綁，而2001年的公司法大修，以及證券交易法的多次修正，都對台灣在公司證券領域與國際接軌，產生實質的貢獻與影響。

　　不過，企業的運作除了受公司法與證券交易法之影響外，其實還受到其他法規（例如企業併購法、稅法等）的影響，更與有價證券的結算交割與股務的實務攸關，但是在國內法律系所對有關公司證券法制之研究，則往往偏重於公司與證券交易法本身的研究，而較少就公司證券相關法規與實務進行深入的探討。

　　相反的，就筆者於美國擔任商務律師（corporate attorney）的經驗，與回國後在事務所擔任合夥人，以及與國內外企業的接觸經驗觀察，商務律師著重的重點已經不限於基本的公司法與證券交易法，反而是以交易（transaction）為主。而這些交易不但涉及企業併購與證券周邊行業的問題，許多交易更要從租稅的角度思考，因此除了學術理論的探討外，掌握實務的運作與爭議問題可能更為重要。是故在筆者於離開實務界轉入學界後，就特別強調理論與實務結合的方向。例如在中原大學財經法律系與研究所開設證券交易法、證券交易法專題研究等課程時，除了基礎理論外，就特別強調對台灣與美國實務的介紹，所探討的領域也涵蓋周邊的問題。

　　而在九十年承蒙政大法律系的邀請轉到政大法律系擔任教職後，雖未直接開設公司證券的課程，但是個人對此領域的研究仍繼續進行，並將研究範圍擴大到結算交割、股務、投信投顧、稅務等等。也因為這些研究，配合全球對知識經濟與無形資產的重視，故筆者認為在知識經濟時代中，未來的發展將朝向跨領域的整合，特別是在企業無形資產與公司證券這兩方面的整合更是重要。因此，筆者在政大法律科技整合研究所與智慧財產權研究所合開的財經法律與企業經營的課程中，就特別著重在跨領域整合所產生的問題，例如證券化、無形資產作價與移轉訂價等問題上進行進一步的研究。

　　由於筆者不斷的針對公司證券相關的問題進行研究與寫作，也累積了相當的著作，但是因為時間因素，並未能作有系統的整理。不過在元照出版公司的邀約之下，筆者得以將與公司證券有關的研究心得作了一個較有體系的整理。另一方面，由於台灣目前對公司治理方面的重視，也計畫引進國外的通訊投票與股東提案權等制度，因此筆者乃將個人對美國通訊投票與公司治理的研究心得再作彙整，終於完成本書。

　　惟本書完成期間，適逢敬愛的父親病逝，使得筆者在校稿與整理內容方面的時間受到相當的限制，因此本書若有任何遺漏或是錯誤，亦請讀者海涵，並且不吝告知。此外，本書之完成也特別要感謝內人禎娟的體諒與照顧兩位小朋友，也要感謝元照出版公司在編排與版型上的協助。最後，筆者也要感謝政大財經法中心的所有成員，包括張新平教授、方嘉麟教授、林勳發教授、林國全教授、劉連煜教授、吳秀明教授與趙德樞教授等人就問題的啟發與意見的討論，以及智慧財產權研究所所長劉江彬教授鼓勵開設財經法律與企業經營的課程，更進一步推升本人在整合公司證券與無形資產方面的研究。不過本書之所有文責均由筆者自負，與他人無涉。若讀者對本書內容有任何批評與指教，亦請不吝賜較。

　　在網路的實際運用之際，不論網路的利用方式為何，可能發生的情況，往往是當事人雙方距離遙遠，甚至位於不同的國家，而接收或傳送雙方訊息的電腦伺服器等，則可能位於不同的國家；甚至介於雙方間用以協助雙方通訊的電腦更可能在另一個國度。於此種網路環境中，各方所憑藉的，就是貫通全球，不受國界束縛的網際網路。

政大法律系與智慧財產權研究所合聘教授馮震宇 2005年4月