注意義務比較研究︰以德國刑法理論和刑事判例為中心

第一章 注意義務概論
第一節 注意義務的概念
一、外國刑法學者關于注意義務的界定
二、我國刑法學者關于注意義務的界定
三、對刑法中注意義務概念的重新界定
第二節 注意義務的性質
一、注意義務性質的爭議
二、注意義務性質的界定
第三節 注意義務的根據
一、外國刑法學者關于注意義務根據的觀點
二、我國刑法學者關于注意義務根據的觀點
三、注意義務根據理論的分析與界定
第二章 注意義務構造論
第一節 注意義務的內容
一、德國刑法學者關于注意義務內容的理解
二、日本刑法學者關于注意義務內容的學說
三、我國刑法學者關于注意義務內容的爭論
四、對過失犯罪中注意義務內容的重新界定
第二節 注意義務的前提
一、德、日刑法理論關于注意義務前提的觀點
二、德、日刑事判例關于注意義務前提的立場
三、我國刑法理論關于注意義務前提的觀點
四、對過失犯罪中注意義務前提的重新界定
第三節 注意義務的標準
一、德國刑法學者關于注意義務標準的爭論
二、日本刑法學者關于注意義務標準的爭論
三、我國刑法學者關于注意義務標準的爭論
四、對過失犯罪中注意義務標準的重新界定
第三章 注意義務限制論
第一節 允許危險的法理與注意義務的限制
一、允許危險的法理之概述
二、允許危險的法理在德國的形成與演化
三、允許危險的法理在日本的繼受與發展
四、允許危險的法理與注意義務的限制
第二節 危險分配的法理與注意義務的限制
一、危險分配的法理之概述
二、危險分配的法理在日本刑事判例中的表現
三、危險分配的法理與注意義務的分擔
第三節 信賴原則與注意義務的限制
一、信賴原則的發展歷程
二、信賴原則的法律意義
三、信賴原則的具體適用
第四章 注意義務類型論
第一節 注意義務的基本類型
一、普通的注意義務與特殊的注意義務
二、成文的注意義務與非成文的注意義務
三、單一的注意義務與復數的注意義務
四、單獨的注意義務與共同的注意義務
五、直接的注意義務與間接的注意義務
第二節 監督‧管理過失中的注意義務
一、監督、管理過失的基本理論概述
二、企業災害領域的監督‧管理義務
三、產品事故領域的監督‧管理義務
四、監督‧管理過失與信賴原則適用
第五章 注意義務的其他問題
第一節 結果回避措施的效力問題
一、問題的提出
二、德國判例、理論的解決思路
三、日本判例、理論的解決思路
四、筆者的觀點
第二節 違反注意義務的行為競合問題
一、單一行為人違反注意義務行為的競合
二、數個行為人違反注意義務行為的競合
參考文獻
後記
補記

在20世紀的刑法學中，元論是在理論上還是在實踐中都沒有哪個領域展開了像過失犯領域那樣活躍的討論。盡管就目前各國刑事立法的狀況而言，過失犯僅僅是作為例外而被處罰的犯罪，而且在刑法理論上，對過失犯罪的研究也遠不及故意犯罪。但是伴隨社會的飛速發展，特別是高科技領域的日新月異，人們逐漸認識到因不注意而釀成大禍，產生深刻被害的情況在逐漸增多。甚至，從侵害法益的觀點來看，過失犯的有害性有時會遠遠超過故意犯。如何應對伴隨社會發展麗帶采的危瞼，如何合理地界定過失犯的界限，保護穩定的社會秩序，是擺在當代刑法學者面前的重要課題。如果說過失犯是21世紀的現代型犯罪，那麼過失犯理論的發展就決定了21世紀刑法理論發展的未來。

作為過失犯核心內容的注意義務，是認定過失犯成立和判定刑事責任輕重的關鍵因素。然而，由于各國刑法都鮮有明文規定過失犯注意義務的內容，因此如何界定注意義務的範圍和判斷標準，歷來都是各國刑法學者所爭論的焦點。從目前情況來看，關于注意義務的性質、地位、內容以及判定標準、限制條件等方面的刑法理論尚存在諸多爭議，至今仍未形成統一見解。這種論爭對繁榮學術、推進理論發展固然具有積極作用，卻為司法實踐認定犯罪帶來了一定困擾。因此，有必要厘清這些理論爭議，並對注意義務的各方面內容進行重新界定，為司法實踐準確定罪量刑提供可參考依據。

比較而言，外國刑法理論特別是德、日刑法理論關于過失犯理論的認識是較為成熟的，其中對注意義務的研究也是比較深入的，對某些問題的探討，體現了其具有細致性、深人性的一貫傳統。特別是在注意義務的限制理論9例如，在允許危險的法理、危瞼分配的法理、信賴原則、監督‧管理過失中的注意義務、醫療過失中注意義務的認定、過失公害犯罪中注意義務的認定、共同過失正犯問題、客觀歸屬理論與過失犯的認定等方面，都形成了比較成熟的理論體系。而這些問題在我圉刑法理論中尚有很多空白，有很多值得學習和借鑒之處。因此，加強對注意義務的比較研究，借鑒和吸收外國刑法理論關于注意義務理論的合理內核為我所用，對完善我國刑法過失犯理論、準確認定過失犯和正確量刑有著重要的理論價值和實踐意義。

首先，該課題具有重要的理論價值。注意義務問題是過失犯理論中的核心問題，對這一問題的認識和理解，直接關系到對過失犯的認定結果。而且，從學說之爭來看，德、日刑法理論顯然比我國刑法理論要激烈得多，可以說是一種百家爭鳴、百花齊放的景象。深人了解並合理借鑒德、日刑法理論關于注意義務問題的理論，對子形成和繁榮我國刑法理論的學術之爭是非常有意義的。

其次，該課題具有重要的實踐意義。注意義務問題是一個實踐性很強的課題，司法實踐對過失犯的認定︰主要就是圍繞注意義務違反與否來進行的。這一課題其中涉及的諸多理論和學說對于實踐來講，都是非常重要的。比如說，信賴原則，直接關系到行為人在造成危害結果的場合，是否具有刑法上預見可能性的認定；再比如，在行為人本人的注意能力超越一般人的注意能力時，是否能要求該行為人發揮其過剩的注意能力，等等。這些都是認定晶否成立過失犯所要解決的實際問題。因此，對這一課題進行深人的研究，有利于為司法實踐認定過失犯提供有益的指導。麗且通過介紹德、日刑法理論和司法實踐的做法，也可以為我圖司法實踐解決實際問霪提供新的思路。