商業判斷原則法律與政策

序　文／謝哲勝
作者簡介
引用說明

第一章　緒　論／謝哲勝／1

第二章　對於董事責任之影響／周伯翰
　第一節　引　言／4
　第二節　美國相關法制的分析／4
　　壹、相關重要判決／5
　　貳、相關重要規範／11
　　參、小　結／19
　第三節　台灣相關法制的分析／19
　　壹、相關重要判決／19
　　貳、相關重要規範／22
　　參、小　結／23
　第四節　結　語／24

第三章　於企業併購中適用的可行性／許兆慶、邱若曄
　第一節　引　言／28
　第二節　商業判斷原則／28
　　壹、忠實義務（fiduciary duty）／28
　　貳、違反忠實義務的審查標準／29
　　參、商業判斷原則／30
　第三節　企業併購適用商業判斷原則／34
　　壹、企業併購的動機／34
　　貳、企業併購法第5條的沿革與意義／34
　　參、特別委員會的角色／37
　第四節　非合意併購的運用／39
　　壹、非合意併購／39
　　貳、非合意併購的方式／40
　　參、防禦措施的決定權／42
　　肆、常見的防禦措施／43
　　伍、美國德拉瓦州相關判決／46
　　陸、美國德拉瓦州判決對於企業併購所揭示的意義／49
　第五節　結　語／49

第四章　於刑事案件中適用的可行性
　第一節　於我國刑事案件中適用的發展趨勢／周振鋒／51
　　壹、引　言／52
　　貳、我國實務案件趨勢／58
　　參、國內學說見解整理與分析／65
　　肆、商業判斷原則於刑事責任適用的必要性探討／68
　　伍、結　語／75
　第二節　於刑事偵審程序的運用／許兆慶／77
　　壹、引　言／78
　　貳、商業判斷原則概述／78
　　參、商業判斷原則於刑事案件運用的肯否意見／81
　　肆、商業判斷原則背後精神與刑事政策的交錯／86
　　伍、結　語／90

第五章　於企業經營組織選擇中適用的可行性／王　芳
　第一節　引　言／92
　第二節　商業判斷原則概說／96
　　壹、商業判斷原則的起源與概念／96
　　貳、美國關於商業判斷原則的運用／102
　第三節　台灣關於商業判斷原則及相關的判決／109
　　壹、否定說／110
　　貳、肯定說／110
　　參、小　結／112
　第四節　美國關於企業經營組織適用於商業判斷原則的判決／113
　　壹、企業經營組織概說／113
　　貳、美國企業經營組織適用於商業判斷原則的判決／118
　第五節　立法實踐的方向／124
　　壹、商業判斷原則的適用／124
　　貳、商業判斷原則在企業經營組織選擇的適用／124
　第六節　結　語／125

第六章　於銀行授信案件中適用的可行性／江朝聖
　第一節　引　言／128
　第二節　董事之注意義務與商業判斷原則／129
　　壹、董事注意義務的內涵／129
　　貳、商業判斷原則的適用／132
　第三節　銀行負責人的注意義務標準／133
　　壹、聯邦最高法院1891年Briggs v. Spaulding判決／133
　　貳、1989年金融機構改革、復興與實施法／134
　　參、聯邦最高法院1997年Atherton v. FDIC判決／135
　第四節　商業判斷原則是否適於銀行授信的討論／136
　　壹、案例討論／137
　　貳、法院對於銀行予以差別待遇的原因分析／141
　第五節　我國法銀行授信適用商業判斷原則的案例討論／143
　　壹、萬泰銀行案／144
　　貳、中華商銀案／146
　　參、我國司法判決簡評／147
　第六節　結　語／148

第七章　結　論／謝哲勝…／149

索　引／153
 

序

　　企業經營者的決策空間，關係著企業的競爭力與企業的永續發展，近年來在企業經營者被追究民刑事責任的訴訟上，企業經營者常提出商業判斷原則作為抗辯，贊成採納此原則的主要理由是可以鼓勵企業經營者勇於任事，以利企業經營，反對採納此原則的主要理由是可能讓企業經營者免除或減輕其對公司與股東應負的責任，而損及股東的權益，相關法律爭議受到各界關切。本會因而於2017年6月24日舉辦「商業判斷原則法律與政策研討會」，從理論與實務探討商業判斷原則，希望有助於我國商業判斷原則法制內容的具體化並釐清相關爭議。為使國人對商業判斷原則相關法制有更深入且通盤的瞭解，並能夠促使將來的解釋適用更趨於完善，本會覺得有必要出版「商業判斷原則法律與政策」專書，而有本書的出版。

　　本書的完成，必須感謝其他作者們的辛勤寫作和配合進度，第一章緒論和第七章結論由本人撰寫，其他各章則由各作者自行完成，僅代表各作者個人見解，讀者引註時，懇請特別註明。對本書的批評指教，本人都樂於接受，但對於個別作者見解的疑問或批評，則個別作者就比本人更適合回答或回應。

　　面對全球化競爭，台灣的企業法制必須與時俱進，商業判斷原則採納與否及其內涵，直接影響企業經營者決策的膽識，從而影響企業競爭力，希望藉由本書的探討，能夠促進我國採納商業判斷原則並明確其內涵，在鼓勵企業經營者勇於任事之餘，也不致於因而免除或減輕其對公司與股東應負的責任。商業判斷原則法制牽涉的議題很多，本書的論述當然也未必完全周延，但應該是對於相關爭議研究最為透徹的專書。作者們雖殫精竭慮，仍然有許多疏漏不周延之處，敬請各界先進們指正。